Διαχωρισμός Λογαριασμών για την Προστασία των Επενδυτών Crowdlending σύμφωνα με το Ελβετικό Δίκαιο

Ένα από τα κράτη που απολαμβάνουν τη μεγαλύτερη φήμη ως καταφύγιο σταθερότητας και αξιοπιστίας είναι η Ελβετία, και δικαίως. Οι τράπεζές της είναι γνωστές για τη συντηρητική τους προσέγγιση, το φράγκο για τη σταθερότητά του, ενώ η ανεξάρτητη κεντρική τράπεζα της χώρας διατήρησε τη σταθερότητα σε όλη τη χώρα σε περιόδους πίεσης. Αυτό γέννησε μια βαθιά νομική και θεσμική παράδοση με σκοπό ειδικά την προστασία των χρηματοδοτών και τη διαφύλαξη των περιουσιακών στοιχείων, με ρίζες που φτάνουν έως τον ελβετικό Κώδικα Ενοχών στις αρχές του 20ού αιώνα. Οι ίδιες νομικές αρχές και αξίες εφαρμόζονται και στη ρύθμιση του crowdlending.

Μεταξύ των βασικών παραδόσεων που επιβάλλονται από το νόμο είναι ο διαχωρισμός των λογαριασμών. Σύμφωνα με το νόμο, τα περιουσιακά στοιχεία που εμπιστεύονται σε χρηματοπιστωτικούς διαμεσολαβητές πρέπει να τηρούνται χωριστά από τα λειτουργικά περιουσιακά στοιχεία της εταιρείας. Αυτό σημαίνει ότι, ακόμη και σε περίπτωση πτώχευσης, τα κεφάλαια των πελατών δεν μπορούν να χρησιμοποιηθούν για την ικανοποίηση υποχρεώσεων και πρέπει να επιστραφούν στο σύνολό τους στους νόμιμους δικαιούχους τους. Αυτή η νομική διασφάλιση αποτελεί θεμέλιο λίθο της εμπιστοσύνης των επενδυτών, επιτρέποντας στην Ελβετία να διατηρεί τη φήμη της ως ασφαλούς προορισμού για κεφάλαια.

Στο παρόν άρθρο θα εξετάσουμε τα νομοθετήματα που διέπουν αυτά τα κεφάλαια και τον τρόπο με τον οποίο τα εν λόγω πλαίσια εφαρμόζονται στο ψηφιακό περιβάλλον.

Νομικό Πλαίσιο

Τα περιουσιακά στοιχεία που τηρούνται σε χρηματοπιστωτικούς διαμεσολαβητές, περιλαμβανομένων των φορέων crowdlending, προστατεύονται μέσω του συνδυασμού του Ομοσπονδιακού Νόμου για τους Διαμεσολαβημένους Τίτλους, του Νόμου περί Τραπεζών και του Νόμου για τις Υποδομές των Χρηματοπιστωτικών Αγορών. Κεντρικό στοιχείο αυτού του πλαισίου είναι ότι οι θέσεις και οι τίτλοι πρέπει να τηρούνται χωριστά από τα περιουσιακά στοιχεία του ίδιου του φορέα, μειώνοντας έτσι σημαντικά τον κίνδυνο κατάχρησης.

Ο Νόμος περί Τραπεζών: Άρθρο 37D

Ο Νόμος περί Τραπεζών θεσπίστηκε αρχικά το 1934 και τροποποιήθηκε αργότερα ώστε να απαιτεί ότι οι θέσεις που τηρούνται υπό φύλαξη σε τράπεζες και παρόμοια χρηματοπιστωτικά ιδρύματα ακολουθούν τους κανόνες κατανομής ζημιών που θεσπίζει ο FISA. Στην πράξη, αυτή η ενσωμάτωση σημαίνει ότι τα κεφάλαια των πελατών δεν μπορούν να αναμειγνύονται με την ίδια περιουσία της τράπεζας. Εάν ένας φορέας καθίστατο αφερέγγυος, αυτή η νομική δομή διασφαλίζει ότι τα περιουσιακά στοιχεία προστατεύονται από τους πιστωτές του φορέα, θωρακίζοντας περαιτέρω τα κεφάλαια που επενδύονται μέσω διαφόρων οργανισμών τρίτων.

Ομοσπονδιακός Νόμος για τους Διαμεσολαβημένους Τίτλους (FISA): Άρθρο 11A

Ορίζει ότι, όταν οι τίτλοι πελατών τηρούνται από θεματοφύλακα στο εξωτερικό μέσω αλλοδαπού υποθεματοφύλακα, οι Παράγραφοι 3 και 4 επιβάλλουν αυστηρές υποχρεώσεις: ο θεματοφύλακας πρέπει είτε να διασφαλίζει ότι η περιουσία του εκδότη και η περιουσία του θεματοφύλακα τηρούνται χωριστά μεταξύ τους στις αλλοδαπές θέσεις, είτε να εφαρμόζει εναλλακτικά μέτρα που παρέχουν συγκρίσιμο επίπεδο προστασίας, εφόσον νομικοί ή λειτουργικοί περιορισμοί εμποδίζουν τον πλήρη διαχωρισμό. Αυτό διασφαλίζει ότι προστατεύονται ακόμη και σε διασυνοριακές διευθετήσεις φύλαξης.

Ο Νόμος για τις Υποδομές των Χρηματοπιστωτικών Αγορών (FMIA): Άρθρο 73

Θεσπισμένος το 2003 και τροποποιούμενος τακτικά έκτοτε, ο FMIA επεκτείνει αυτές τις προστατευτικές αρχές στους συμμετέχοντες κεντρικών αποθετηρίων τίτλων, όπως τράπεζες ή χρηματοπιστωτικά ιδρύματα που διαχειρίζονται τίτλους για λογαριασμό χρηματοδοτών. Ο FMIA απαιτεί να προσφέρεται στους συμμετέχοντες επιλογή μεταξύ συλλογικών λογαριασμών (omnibus accounts), όπου οι θέσεις πολλών πελατών συγκεντρώνονται αλλά τηρούνται χωριστά από τα περιουσιακά στοιχεία του διαμεσολαβητή, και ατομικά διαχωρισμένων θέσεων, όπου η περιουσία κάθε χρηματοδότη τηρείται ξεχωριστά. 

Ψηφιακή Εφαρμογή

Με απλά λόγια, ο διαχωρισμός των θέσεων σημαίνει ότι τα κεφάλαια που διαθέτουν οι επενδυτές τηρούνται νομικά και λειτουργικά σε άλλο σημείο. Ο οργανισμός μπορεί να διευκολύνει τη συναλλαγή, αλλά δεν αντιμετωπίζει τα κεφάλαια των επενδυτών ως δική του περιουσία. Πρόκειται για διαρθρωτική διασφάλιση με άμεσες νομικές συνέπειες.

Στο πλαίσιο του P2P, οι επενδυτές μεταφέρουν χρήματα για τον συγκεκριμένο σκοπό της χρηματοδότησης έργων των αιτούντων. Μέχρι την εκταμίευση των κεφαλαίων αυτών ή, όπου συντρέχει περίπτωση, την επιστροφή τους, αποτελούν περιουσιακά στοιχεία τρίτων που τηρούνται για περιορισμένο και προκαθορισμένο σκοπό. Ο οργανισμός δεν μπορεί να διαθέτει ελεύθερα τα χρήματα, να τα χρησιμοποιεί για τις δικές του ανάγκες ρευστότητας ούτε να τα εκθέτει στους δικούς του επιχειρηματικούς κινδύνους.

Η προσέγγιση αυτή αντικατοπτρίζεται στον τρόπο με τον οποίο οι ελβετικές πλατφόρμες crowdlending, όπως η Maclear, διαρθρώνουν τη λειτουργία τους. Τα κεφάλαια των δανειστών τηρούνται σε ειδικές θέσεις, φυσικά διαχωρισμένες από τα λειτουργικά υπόλοιπα της εταιρείας, ώστε να διασφαλίζεται ότι τα μη επενδυμένα κεφάλαια παραμένουν διαρκώς διακριτά και προστατευμένα. Η δομή αυτή είναι σύμφωνη με το αστικό δίκαιο και με τον ρόλο του οργανισμού ως διαμεσολαβητή.

Πρόληψη Κινδύνου

Το πρότυπο αυτό μειώνει σημαντικά τον κίνδυνο αντισυμβαλλομένου. Εάν τα κεφάλαια των επενδυτών τηρούνταν σε λογαριασμούς της πλατφόρμας, οι δανειστές θα καθίσταντο στην πράξη ανεξασφάλιστοι πιστωτές του οργανισμού. Αντιθέτως, οι διαχωρισμένοι λογαριασμοί καθιστούν σαφές ότι τα κεφάλαια ανήκουν στους χρηματοδότες και τηρούνται αποκλειστικά σε βάση διαμεσολάβησης (pass-through).

Ελβετική Αρχή Εποπτείας Χρηματοπιστωτικών Αγορών (FINMA) και Οργανισμοί Αυτορρύθμισης

Η αποτελεσματικότητα του ελβετικού δικαίου ενισχύεται μέσω ενός πολυεπίπεδου συστήματος ρυθμιστικής και αυτορρυθμιστικής εποπτείας, στο οποίο συμμετέχουν κυρίως η FINMA και οι αναγνωρισμένοι από τη FINMA οργανισμοί αυτορρύθμισης. Ο ρόλος της FINMA είναι να ορίζει και να επιτηρεί τη ρυθμιστική περίμετρο. Οι οργανισμοί τρίτων αξιολογούνται βάσει της οικονομικής ουσίας των δραστηριοτήτων τους, με ιδιαίτερη έμφαση στον τρόπο διαχείρισης των κεφαλαίων των επενδυτών.

Οι φορείς οφείλουν να είναι μέλη ενός αναγνωρισμένου από τη FINMA SRO. Εδώ είναι που η προληπτική προστασία των δανειστών γίνεται ιδιαίτερα απτή. Οι SRO δεν ελέγχουν απλώς τις συναλλαγές για σκοπούς AML – επιβάλλουν οργανωτικές απαιτήσεις, απαιτήσεις εταιρικής διακυβέρνησης και ελέγχου που ενισχύουν άμεσα τον διαχωρισμό και την προστασία των θέσεων.

Polyreg 

Για παράδειγμα, η συμμετοχή στην PolyReg καταδεικνύει τον τρόπο λειτουργίας του συστήματος στην πράξη. Η PolyReg είναι ένας SRO με μακρά παρουσία και ιστορικό λειτουργίας άνω των 25 ετών, που λειτουργεί υπό την εποπτεία της FINMA. Η εισδοχή στον κατάλογο μελών της PolyReg δεν είναι αυτόματη. Πριν από την έναρξη των δραστηριοτήτων τους, οργανισμοί όπως η Maclear υποβάλλονται σε διαδικασία ελέγχου πολλαπλών σταδίων, η οποία περιλαμβάνει:

• έλεγχο χρηματοοικονομικής φερεγγυότητας
• ενδελεχή έλεγχο της φήμης των μετόχων και της διοίκησης, 
• επιβεβαίωση ότι η διοικητική ομάδα διαθέτει την επαγγελματική επάρκεια που απαιτείται για τη δραστηριοποίηση ως χρηματοπιστωτικός διαμεσολαβητής. 

Η διαδικασία εισδοχής λειτουργεί ως διαρθρωτικό φίλτρο, αποτρέποντας την είσοδο στην αγορά φορέων με πλημμελή διακυβέρνηση ή ανεπαρκή κεφαλαιοποίηση.

Τακτικοί Έλεγχοι

Καθοριστικής σημασίας είναι ότι η εποπτεία από την SRO είναι συνεχής και όχι εφάπαξ. Η Maclear υπόκειται σε υποχρεωτικούς ετήσιους ελέγχους και επιθεωρήσεις για την επιβεβαίωση της διαρκούς συμμόρφωσης με τους κανόνες, τις υποχρεώσεις AML, τους εσωτερικούς ελέγχους και τα πρότυπα εταιρικής διακυβέρνησης. Οι έλεγχοι αυτοί διασφαλίζουν ότι τα κεφάλαια παραμένουν ορθώς διαχωρισμένα, ιχνηλατήσιμα και προστατευμένα από λειτουργική χρήση, όχι μόνο κατά την έναρξη αλλά καθ' όλη τη διάρκεια του κύκλου ζωής τους. Ο διαχωρισμός των περιουσιακών στοιχείων είναι νομικά κατοχυρωμένος, ρυθμιστικά επιβεβλημένος και λειτουργικά παρακολουθούμενος.

Προστασία σε περίπτωση αφερεγγυότητας

Όταν τα κεφάλαια των επενδυτών είναι ορθώς διαχωρισμένα, δεν αποτελούν μέρος της πτωχευτικής περιουσίας του τρίτου μέρους, όπως ορίζει ο Κώδικας Ενοχικού Δικαίου. Τα ταμειακά υπόλοιπα, καθώς και οι απαιτήσεις από δάνεια που προκύπτουν από τις συναλλαγές, αντιμετωπίζονται ως περιουσιακά στοιχεία τρίτων. Σε περίπτωση αφερεγγυότητας, ο διαχειριστής της πτώχευσης υποχρεούται εκ του νόμου να εξαιρέσει τα εν λόγω περιουσιακά στοιχεία από την πτωχευτική περιουσία και να τα αποδώσει στους χρηματοδότες στους οποίους ανήκουν. Οι συμμετέχοντες, επομένως, δεν αντιμετωπίζονται ως ανέγγυοι πιστωτές του οργανισμού, αλλά ως κύριοι εξατομικεύσιμων περιουσιακών στοιχείων που κατέχονται σε καταπιστευτική βάση.

Διατήρηση της ιχνηλασιμότητας

Το πτωχευτικό δίκαιο αποδίδει ιδιαίτερη βαρύτητα στο κατά πόσον τα περιουσιακά στοιχεία μπορούν να ταυτοποιηθούν με σαφήνεια και να αποδοθούν σε συγκεκριμένους χρηματοδότες. Ο διαχωρισμένος χειρισμός διασφαλίζει αυτή την ιχνηλασιμότητα, διατηρώντας σαφή διαχωριστική γραμμή μεταξύ της περιουσίας του επενδυτή και εκείνης του οργανισμού, με τη στήριξη αρχείων συναλλαγών και τεκμηρίωσης υπολοίπων. Όπου υφίσταται τέτοιος διαχωρισμός, η περιουσία θωρακίζεται έναντι αξιώσεων των πιστωτών της εταιρείας, ανεξαρτήτως της χρηματοοικονομικής της κατάστασης.

Διατήρηση των δικαιωμάτων αποπληρωμής

Το πλαίσιο αυτό εκτείνεται και πέραν των αδρανών μετρητών. Οι απαιτήσεις από δάνεια που δημιουργούνται μέσω των επενδύσεων προστατεύονται ομοίως. Ακόμη και αν μια πλατφόρμα παύσει τη λειτουργία της, οι υποκείμενες δανειακές συμβάσεις παραμένουν έγκυρες και οι πάροχοι κεφαλαίων διατηρούν το δικαίωμα αποπληρωμής απευθείας από τους δανειολήπτες. Η αφερεγγυότητα δεν αποσβέννυει τις απαιτήσεις αυτές, ούτε επιτρέπει την ενσωμάτωσή τους στις υποχρεώσεις του οργανισμού.

Πώς δεν επιτρέπεται να χρησιμοποιείται η περιουσία των μετόχων

Τα υπόλοιπα αυτά δεν επιτρέπεται να χρησιμοποιούνται για οποιαδήποτε τρέχουσα δαπάνη ή υποχρέωση του φορέα διευκόλυνσης των συναλλαγών, όπως:

• Τεχνολογική ανάπτυξη
• Μισθοδοσία
• Μάρκετινγκ
• Διοικητικά έξοδα
• Κάλυψη υποχρεώσεων προς τρίτους

Κάθε συναλλαγή πρέπει να τεκμηριώνεται με ακρίβεια, συνδέοντας κάθε επένδυση με συγκεκριμένο εκδότη και έργο. Οι οργανισμοί τηρούν αναλυτικά λογιστικά βιβλία στα οποία καταγράφονται οι καταθέσεις, οι εκταμιεύσεις προς τους φορείς υλοποίησης των έργων, οι πληρωμές τόκων και οι αποπληρωμές κεφαλαίου. Οποιαδήποτε εσφαλμένη κατανομή ή ανάμειξη περιουσιακών στοιχείων θα εξέθετε τον οργανισμό σε αστικές και ρυθμιστικές ευθύνες. 

Αυτοματοποιημένη απόδοση

Τέλος, ο διαχωρισμός των λογαριασμών υποστηρίζεται από την τεχνολογία. Οι οργανισμοί crowdfunding αναπτύσσουν συστήματα τραπεζικής διασύνδεσης, αυτοματοποιημένης λογιστικής και λογισμικό συμφωνίας υπολοίπων για την αποτελεσματική διαχείριση πολλαπλών λογαριασμών επενδυτών. Τα συστήματα αυτά περιορίζουν το ανθρώπινο σφάλμα, διασφαλίζουν την έγκαιρη αναφορά και επιτρέπουν στους δανειστές να παρακολουθούν την κατάσταση των εισφορών τους σε πραγματικό χρόνο, ενισχύοντας έτσι τη διαφάνεια και την εμπιστοσύνη.

Συμπέρασμα

Η απαίτηση διαχωρισμού των περιουσιακών στοιχείων των ενδιαφερόμενων μερών αποτελεί ακρογωνιαίο λίθο της μακρόχρονης προσέγγισης της Ελβετίας ως προς την ασφάλεια του τελικού δικαιούχου και τον σεβασμό των νομικών προτύπων. Μέσω νομοθετημάτων όπως ο Τραπεζικός Νόμος, ο FISA και ο FMIA, η νομοθεσία διασφαλίζει ότι τα εικονικά διαθέσιμα που τηρούνται από τρίτους παραμένουν διακριτά από τα περιουσιακά στοιχεία του οργανισμού και προστατευμένα από λειτουργικό κίνδυνο ή κίνδυνο αφερεγγυότητας.

Για τα ενδιαφερόμενα μέρη, η διάκριση αυτή είναι κρίσιμη. Ενώ οι επενδυτές αναλαμβάνουν συνειδητά τον πιστωτικό κίνδυνο του δανειολήπτη, θωρακίζονται από το ενδεχόμενο να καταστούν ανέγγυοι πιστωτές της ίδιας της πλατφόρμας. Οι διαχωρισμένοι λογαριασμοί, ενισχυμένοι από την εποπτεία της FINMA και τη συνεχή επίβλεψη από αναγνωρισμένους οργανισμούς αυτορρύθμισης, διασφαλίζουν ότι τα νομίσματα και οι απαιτήσεις παραμένουν ιχνηλατήσιμα, νομικά προστατευμένα και ανακτήσιμα ακόμη και σε δυσμενή σενάρια.

Η Maclear καταδεικνύει πώς εφαρμόζονται στην πράξη οι προστασίες αυτές. Πέραν του αυστηρού διαχωρισμού των λογαριασμών και της διαρκούς εποπτείας από την SRO Polyreg, η Maclear προσθέτει επιπλέον επίπεδα διαχείρισης κινδύνου μέσω ενός καινοτόμου συστήματος πιστωτικής αξιολόγησης 10 σημείων, μιας διπλής βαθμίδας προστασίας έναντι αθέτησης, καθώς και αναλαμβάνοντας τον χειρισμό τυχόν διεθνών διαφορών για λογαριασμό των ενδιαφερόμενων μερών. 

Για όσους αναζητούν μια πλατφόρμα crowdlending θεμελιωμένη στην ελβετική ασφάλεια δικαίου και ενισχυμένη από πειθαρχημένους ελέγχους κινδύνου, η Maclear προσφέρει ένα πλαίσιο όπου η προστασία του δανειστή είναι διαρθρωτική, διαφανής και ενεργά διαχειριζόμενη.

‍