Uma debenture é um documento que confere ao mutuante um ónus sobre os ativos do mutuário como garantia de um empréstimo. Para o mutuante, não cria dinheiro novo — cria uma posição: um ónus fixo sobre ativos identificados, um ónus flutuante sobre um conjunto variável de ativos, ou ambos. Um ónus melhora a posição do mutuante na fila de credores; não garante o reembolso.
O Que É uma Debênture e o Que Abrange para um Mutuante?
O que é uma Debenture?
A definição de debenture varia de jurisdição para jurisdição. Na UE, uma debenture significaria um credor garantido. Nos EUA, uma debenture significa que o credor não está garantido, porque uma debenture é uma obrigação associada ao empréstimo concedido ao mutuário com base na sua solvabilidade geral. Na UE e no Reino Unido, uma debenture é um instrumento que confere garantia ao mutuante, dando-lhe um certo grau de controlo sobre alguns dos ativos da empresa.
É por isso que os mutuantes que pretendem deter uma debenture precisam de compreender o contexto legal da sua jurisdição. Uma vez que os encargos numa debenture podem diferir, incluindo um encargo fixo sobre um ativo definido e o conjunto variável de ativos designado por encargo flutuante. O mutuante precisa, portanto, de compreender que ativos estão cobertos e que modelo de debenture está mais inclinado a utilizar.
Por que motivo "debenture" significa uma obrigação não garantida nos EUA?
"Debenture" significa uma obrigação não garantida na terminologia norte-americana porque descreve uma obrigação de empresa que é sustentada pela solvabilidade do mutuário e não por um ativo específico dado como garantia do empréstimo. É por isso que surge a importante distinção jurídica entre um detentor de debenture da UE e dos EUA — ao contrário da UE, o detentor da debenture nos EUA é um credor não garantido. É por isso que a recuperação depende inteiramente dos ativos disponíveis para reembolsar os credores não garantidos, depois de cumpridas todas as restantes obrigações.
Encargo Fixo vs. Encargo Flutuante: O Que uma Debenture Cobre Efetivamente
Um ativo identificável dentro de uma categoria determinada é aquilo a que um encargo fixo se encontra associado. Um encargo fixo pode estar associado a um imóvel, a um veículo, equipamento empresarial, ou a ativos operacionais, desde que essa categoria seja especificamente identificada. A garantia do mutuante depende diretamente do ativo identificado, não sendo, por isso, permitido ao mutuário dele dispor unilateralmente sem consultar o credor.
Um conjunto variável de ativos que pode ser modificado e o encargo que lhe está associado designa-se por encargo flutuante. Um exemplo de encargo flutuante seria o inventário de uma empresa numa situação hipotética. Se a empresa precisar de vender um lote e adquirir outro, e assim o fizer, o conjunto associado ao encargo flutuante alterou-se efetivamente. Deste modo, os encargos flutuantes podem ter um ou vários ativos associados num único conjunto.
O que cobre uma debenture?
Uma debenture pode cobrir ativos especificamente identificados através de um encargo fixo ou o conjunto flutuante de ativos através de um encargo flutuante. Do mesmo modo, o investidor pode combinar estes instrumentos e ter ambos. A tabela abaixo resume as características de uma debenture.
| Característica | Encargo fixo | Encargo flutuante | Sem encargo (não garantido) |
|---|---|---|---|
| O que está coberto | Ativos nomeados e identificáveis | Um conjunto variável de ativos | Nada em específico |
| Pode o mutuário dispor livremente do ativo | Em geral não, sem o consentimento exigido | Sim, até à cristalização | Sim, sem restrições por um encargo |
| Prioridade na execução | Pago em primeiro lugar a partir do ativo designado | Pago após os encargos fixos e certos créditos preferenciais, como os créditos dos trabalhadores | Classifica-se a par dos restantes credores comuns |
| O que um mutuante pode ver antes de emprestar | Um ativo específico que pode ser avaliado | Uma categoria de ativos variável | Nenhum ativo afeto ao apoio da recuperação |
| Principal risco para o mutuante | O valor do ativo pode acompanhar a dívida | O conjunto de ativos pode reduzir-se antes da cristalização e classifica-se depois dos créditos fixos | A recuperação depende dos ativos gerais |
Esta tabela descreve a mecânica geral. Saber se um acordo específico se designa por debênture, por encargo ou por outra coisa — e como se classifica face a outros créditos — depende da jurisdição e do contrato de empréstimo. Trata-se de informação geral e não de assessoria jurídica.
Um encargo flutuante protege um mutuante da mesma forma que um encargo fixo?
Não, um encargo flutuante não protege um mutuante da mesma forma que um encargo fixo. Isto acontece porque os titulares dos encargos fixos têm prioridade no reembolso. Quando o ativo é vendido, os titulares de um encargo fixo seriam pagos antes dos titulares de um encargo flutuante. Além disso, a composição e o valor de um conjunto flutuante num encargo flutuante podem oscilar, enquanto o encargo fixo sobre determinado ativo se mantém estável. No entanto, o encargo flutuante não fica desprovido de sentido, pois pode dar ao investidor mais flexibilidade na gestão dos mecanismos de garantia e, potencialmente, ajudar na diversificação da carteira.
Debênture vs. encargo: são a mesma coisa?
Um encargo e uma debênture são conceitos relacionados entre si, mas não são idênticos. Um encargo é a garantia real constituída sobre um ativo ou sobre toda uma categoria de ativos para conferir proteção adicional ao mutuante. Uma debênture tem uma definição mais ampla de instrumento que pode ser um conjunto desses encargos ou conter vários deles ao mesmo tempo.
Um dos exemplos é o de um investidor que, supostamente, adquire um encargo fixo sobre o veículo comercial da empresa. Esse encargo fixo seria um mecanismo de proteção desse investimento em particular. Já uma debênture pode incluir o encargo fixo sobre o equipamento e o encargo flutuante que o investidor adquiriu para garantir os ativos que assumem a forma de existências.
Os investidores de retalho poderão considerar esta distinção sobretudo útil, uma vez que lhes permite avaliar os ativos que estão por trás do crédito, ao compreenderem que direitos tem o investidor caso o pagamento cesse, seja por insolvência do mutuário, seja por alguma perturbação do pagamento.
O que acontece a uma debênture se a empresa falir?
Um encargo altera a posição do mutuante na fila, não o resultado: os custos de execução são deduzidos primeiro, os valores dos ativos podem cair abaixo do montante da dívida e um encargo flutuante, em particular, pode deixar um mutuante apenas com parte do que lhe era devido — ou com nada.
Caso um mutuário entre em incumprimento, a garantia afeta a ordem pela qual o valor disponível é distribuído, sendo os titulares de debêntures com encargo fixo reembolsados primeiro e os titulares de encargo flutuante apenas depois. Os custos da execução da garantia bem como os processos judiciais, as comissões e os acordos podem também afetar os retornos.
É por isso que os credores com encargo flutuante ocupam habitualmente uma posição mais fraca, devido à sua prioridade de segundo grau em caso de incapacidade do mutuário para liquidar a dívida e do subsequente procedimento de execução. Os investidores que detêm encargos fixos podem estar mais garantidos devido à prioridade de reembolso, mas a garantia não assegura retornos. O capital está sempre em risco uma vez que o valor existente da garantia e, do mesmo modo, os custos legais podem tornar os retornos efetivos insuficientes para o reembolso integral do titular de uma garantia fixa.
No que respeita aos credores totalmente sem garantia, estes são os menos protegidos. Não existe qualquer ativo a suportar o crédito; é por isso que serão reembolsados depois de todos os titulares de obrigações com garantia fixa e com garantia flutuante terem sido reembolsados. A recuperação depende exclusivamente do montante que sobrar após todos os outros credores terem sido pagos.
O que uma debênture não confere a um credor
Uma debênture não elimina o risco de crédito proveniente do mutuário. Embora uma garantia possa conferir ao credor outra via de recuperação da dívida, não constitui, em si mesma, a garantia dessa recuperação, devido às prioridades de reembolso que favorecem os titulares de garantia fixa, pagos antes dos titulares de garantia flutuante, e às considerações relativas a honorários legais e custos de transação que podem afetar o montante efetivamente reembolsado.
Do mesmo modo, uma debênture não substitui um processo de diligência devida. Além de uma debênture, um credor pode ter de considerar a situação financeira do mutuário, juntamente com os passivos existentes e a qualidade da garantia dada como caução do empréstimo. Se um credor garantido não tem o reembolso assegurado, isso pode dever-se ao facto de o valor da garantia e os custos de recuperação fazerem com que o montante reembolsado não atinja o mínimo necessário para devolver integralmente ao investidor a dívida em causa. As diferentes prioridades, com as garantias fixas pagas primeiro e os titulares de garantia flutuante pagos depois de satisfeitas todas as obrigações que precedem os titulares de garantia fixa, também contribuem para o risco. Os retornos não são garantidos.
FAQ
O que é uma debênture?
Uma debênture é um instrumento que reconhece e estabelece a garantia do credor sobre os ativos do mutuário. A garantia diz respeito ao reembolso em caso de incumprimento do mutuário e serve de caução para a cobrança da dívida, não ao rendimento. Na terminologia norte-americana, uma debênture pode também significar uma obrigação sem garantia.
Uma debênture é o mesmo que um empréstimo?
Não, uma debênture não é o mesmo que um empréstimo. Em vez disso, a debênture funciona como um instrumento de garantia sobreposto ao empréstimo. O empréstimo em si constitui um contrato de crédito separado que define o montante do empréstimo, a sua duração e a taxa de juro, bem como todas as restantes condições.
Qual é a diferença entre uma garantia fixa e uma garantia flutuante?
Uma garantia fixa incide sobre um ativo específico e identificado, sem que o mutuário tenha o direito de dele dispor sem o consentimento do credor. Serve como uma camada adicional de segurança para o empréstimo. Uma garantia flutuante é outra forma dessa caução e consiste num conjunto variável de ativos ou fundos de que o mutuário dispõe até à cristalização.
O que acontece a uma debênture se a empresa entrar em insolvência?
Caso uma empresa entre em insolvência, a execução da debênture é diferente, dependendo do tipo de mecanismo que lhe está subjacente. As debêntures com garantia fixa são executadas primeiro, para reembolsar o titular dessa debênture. Depois, o titular da garantia flutuante recebe o que restar após o pagamento dos honorários legais, de transação e de outros encargos associados ao reembolso da dívida, e após todos os titulares de garantia fixa terem sido reembolsados.
Uma debênture garante que um credor é reembolsado?
Não, uma debênture não oferece qualquer garantia de que um credor seja reembolsado. A garantia pode aumentar a prioridade de recebimento, mas o montante dependerá de o preço do ativo no momento da execução e dos custos de recuperação da dívida, incluindo os legais e os de transação.
Sobre a Maclear
A Maclear AG é uma plataforma suíça de empréstimo entre particulares (P2P) e crowdlending, com sede na Suíça. A empresa atua como intermediária financeira no setor não bancário e é membro da PolyReg SRO, em conformidade com a regulamentação financeira suíça, especialmente em matéria de AML, KYC e RGPD. A Maclear oferece a investidores particulares e qualificados acesso a oportunidades de empréstimos a empresas cuidadosamente selecionadas, com uma avaliação de riscos integrada, um Fundo de Provisão e um Mercado Secundário destinado à liquidez.
O conteúdo deste artigo é fornecido apenas para fins informativos e educacionais. Não constitui um conselho de investimento, financeiro, fiscal ou jurídico. O empréstimo entre particulares (P2P) e os investimentos em crowdlending envolvem risco de perda parcial ou total do capital. Os desempenhos passados não garantem resultados futuros. A liquidez em um mercado secundário não é garantida. Os leitores são convidados a realizar suas próprias pesquisas e consultar consultores qualificados antes de tomar qualquer decisão financeira. A disponibilidade de produtos e serviços pode ser restrita em algumas jurisdições.